La risposta non è uniforme in tutta l'Australia.
Ogni Stato e territorio ha le proprie leggi che stabiliscono i poteri di un tutore nominato, compresi i poteri in materia di diritto di visita. Pertanto, il fatto che un tutore abbia o meno il potere di limitare il diritto di visita alla persona sotto tutela dipende dal luogo in cui quest’ultima risiede.
In sostanza, le leggi di tutti gli Stati e territori, ad eccezione del Nuovo Galles del Sud e del Territorio della Capitale Australiana, conferiscono ai tutori poteri relativi all’accesso alla persona sotto tutela.
Continua a leggere per saperne di più su come funziona questa situazione nel tuo Stato o territorio.
Leggi degli Stati e dei Territori
Tutela nel Queensland: sì
L'articolo 33, comma 1, del Guardianship and Administration Act 2000 ( Qld) autorizza il tutore, fatte salve le condizioni della nomina, a compiere qualsiasi atto relativo a una questione personale che la persona sotto tutela avrebbe potuto compiere se fosse stata capace di intendere e di volere.
La legge definisce il concetto di “questione personale” come comprendente “chiunque possa avere diritto a visite o ad altri contatti con l’adulto”.
Pertanto, nel caso di una persona sotto tutela residente nel Queensland, il tutore designato ha effettivamente l'autorità di autorizzare o limitare i contatti con tale persona.
Tutela nello Stato di Victoria: sì
La Legge sulla tutela e l’amministrazione del 2019 ( Vic) conferisce ai tutori nominati il potere di prendere decisioni in merito a questioni personali ai sensi dell’articolo 38, paragrafo 1, lettera a), e include esempi di ciò che costituisce una “questione personale”. Uno degli esempi citati è “altre persone con cui la persona intrattiene rapporti”.
Pertanto, il tutore di una persona sotto tutela residente nello Stato di Victoria ha effettivamente l'autorità di autorizzare o limitare i contatti con quest'ultima.
Tutela nell'Australia Occidentale: sì
Ai sensi dell’articolo 45, comma 2, della Legge sulla tutela e l’amministrazione del 1990 ( WA), il tutore può decidere «con chi la persona rappresentata debba intrattenere rapporti».
È evidente che il tutore di una persona sotto tutela (o “rappresentata”) residente nell’Australia Occidentale ha effettivamente il potere di autorizzare o limitare i contatti di altre persone con essa.
La tutela nell’Australia Meridionale: situazione incerta
Nel South Australia, la legge del 2013 sulle direttive anticipate di cura (Advance Care Directive Act 2013 (SA)) ha sostituito sia la procura permanente di tutela (Enduring Power of Guardianship) sia la procura medica (Medical Power of Attorney) con un unico modulo di direttive anticipate di cura. (Eventuali nomine di tutela a titolo permanente effettuate prima dell’entrata in vigore della nuova legge mantengono comunque efficacia giuridica, a meno che la persona non abbia successivamente redatto nuove direttive anticipate di cura.)
La direttiva anticipata sulle cure consente a una persona di mettere per iscritto le proprie istruzioni e volontà in merito alle future cure sanitarie, alla residenza, all’alloggio e alle questioni personali.
Consente inoltre loro di nominare uno o più sostituti decisionali incaricati di prendere tali decisioni per loro conto; i sostituti decisionali sono autorizzati, ai sensi della legge, a prendere tali decisioni, attenendosi alle istruzioni e alle volontà scritte della persona interessata.
Tuttavia, mentre i termini “assistenza sanitaria”, “residenziale” e “alloggio” sono piuttosto chiari, la legge non definisce con esattezza cosa si intenda per “affari personali”.
Le volontà espresse per iscritto dalla persona nella direttiva anticipata di trattamento possono includere indicazioni relative alle persone con cui desidera o non desidera avere contatti, oppure possono esprimere la volontà che il o i sostituti decisionali designati abbiano il potere di consentire o negare l’accesso a determinate persone.
Ciò suggerisce che, se una persona ha fornito indicazioni su chi possa o non possa avere accesso a lei, qualsiasi decisione in merito all’accesso risulterà probabilmente semplice.
Ma cosa succede se la persona non ha fornito alcuna indicazione specifica in merito all’accesso nelle proprie direttive anticipate di trattamento? I sostituti nella presa di decisioni avranno allora il potere di decidere in merito all’accesso?
Non è chiaro, e dipenderà da come verrà definito il termine “questioni personali”. Finora, nessun tribunale del South Australia ha ancora emesso una sentenza che ne fornisca una definizione. La soluzione migliore potrebbe essere quella di assicurarsi di indicare eventuali preferenze e desideri in merito all’accesso nell’ambito delle direttive anticipate di trattamento al momento della loro redazione.
La tutela nel Territorio del Nord: a volte
Nel Territorio del Nord è possibile redigere un piano personale preventivo (APP), che, tra le altre funzioni, prevede la nomina di persone che fungano da “rappresentanti decisionali”. Si tratta della stessa figura del tutore presente in altri stati e territori.
L'articolo 20 dell'Advance Personal Planning Act 2013 (NT) conferisce al rappresentante designato ai sensi di un mandato APP il potere di compiere «qualsiasi atto relativo alla questione che l'adulto rappresentato potrebbe legittimamente compiere se fosse dotato di capacità giuridica», nei limiti dei poteri attribuiti dal documento APP.
Se una persona non specifica nel proprio APP alcuna questione particolare per la quale venga nominato un rappresentante decisionale, “il rappresentante decisionale è nominato per tutte le questioni”. L’articolo 16, comma 2, dell’Advance Personal Planning Act 2013 elenca alcuni esempi di questioni per le quali può essere nominato un rappresentante decisionale, tra cui “i rapporti con altre persone, compresi quelli intimi o sessuali”.
La legge definisce inoltre gli aspetti che il responsabile delle decisioni deve prendere in considerazione nel processo decisionale, tra cui “la tutela dell’adulto da danni, negligenza, abusi e sfruttamento”.
Ciò significa che un tutore legale ha l’autorità di prendere decisioni relative ai rapporti con altre persone, compresa la possibilità di autorizzare o limitare i contatti.
Tuttavia, anche il Tribunale civile e amministrativo del Territorio del Nord può nominare un tutore e, in tal caso, si applicano le disposizioni della legge del 2016 sulla tutela degli adulti ( NT).
L'articolo 21 di tale legge conferisce al tutore l'autorità di «prendere decisioni in merito alle questioni personali e finanziarie per le quali il tutore è autorizzato ai sensi del provvedimento di tutela, ogni volta che tali decisioni siano necessarie». La legge include, nella definizione di «questione personale», «i rapporti con altre persone, comprese le decisioni relative a chi possa o non possa far visita all'adulto».
Pertanto, un tutore nominato dal Tribunale ha anche l'autorità di autorizzare o limitare i contatti con una persona sotto tutela residente nel Territorio del Nord, ma solo se ciò è specificato nell'ordinanza di tutela.
La tutela in Tasmania: a volte
L'articolo 25 della Legge sulla tutela e l'amministrazione del 1995 ( Tasmania) conferisce tale potere, ma fornisce ulteriori precisazioni sui casi in cui esso si applica.
La legge stabilisce che il tutore abbia il potere di «limitare le visite alla persona sotto tutela nella misura necessaria al suo interesse superiore e di vietare le visite da parte di qualsiasi persona qualora il tutore ritenga ragionevolmente che tali visite possano avere un effetto negativo sulla persona sotto tutela».
Ciò significa che il tutore nominato di una persona sotto tutela (“rappresentata”) residente in Tasmania ha effettivamente il potere di consentire o limitare i contatti con essa, ma solo nell’ambito del suo interesse superiore e tenendo conto delle conseguenze che tali contatti potrebbero avere. La legge non consente di limitare i contatti per altri motivi.
Tutela nel Territorio della Capitale Australiana: no
La tutela è disciplinata dalla legge del 1991 sulla tutela e l’amministrazione dei beni (Guardian and Management of Property Act 1991), la quale non conferisce specificatamente al tutore il potere di stabilire chi possa o non possa avere accesso alla persona tutelata.
Pertanto, un tutore nominato di una persona sotto tutela che risiede nel Territorio della Capitale Australiana non ha l'autorità di autorizzare o limitare i contatti di altre persone con quest'ultima.
La tutela nel Nuovo Galles del Sud: un caso di studio
Anche la legislazione del Nuovo Galles del Sud non fa riferimento ai poteri in materia di diritto di visita. Tuttavia, la Corte Suprema del Nuovo Galles del Sud ha recentemente esaminato la questione se un tutore in tale Stato abbia il potere di negare il diritto di visita nel caso EB contro GB (n. 2) [2022] NSWSC 1011.
Contesto del caso
All’epoca dei fatti, il padre aveva 98 anni ed era affetto dal morbo di Alzheimer. Le sue condizioni erano peggiorate al punto che non riconosceva più la maggior parte delle persone e non era in grado di comunicare. Sua moglie era stata nominata sua tutrice e procuratrice.
La coppia di anziani aveva tre figli. Sebbene avessero un buon rapporto con i due figli maschi, purtroppo erano in rotta con la figlia.
L'allontanamento era iniziato quattro anni prima, nel 2018, quando la figlia aveva avviato un procedimento legale contro alcuni membri della sua famiglia e le società controllate dalla famiglia. Il procedimento era stato complesso e controverso, e la frattura che aveva causato nel rapporto tra la figlia e i suoi genitori non era mai stata sanata.
Sorge una controversia relativa a un contatto
All’inizio del 2019 il padre si è trasferito in una struttura di assistenza agli anziani e, nel maggio 2020, la figlia, tramite il proprio avvocato, ha chiesto di poterlo visitare. Poiché ci si trovava nel periodo della pandemia di COVID-19, è stata organizzata una videoconferenza per agosto 2020, subordinata al rispetto di alcune condizioni:
Era necessaria la presenza di un dipendente della struttura per monitorare le condizioni di salute del padre.
La figlia non doveva parlare delle controversie familiari.
L'incontro sarebbe terminato se la figlia avesse accennato alle controversie legali o se il padre si fosse innervosito.
A quel tempo, la figlia non vedeva il padre da circa tre anni e, vista la distanza che si era creata tra loro e il declino cognitivo di cui soffriva, la moglie riteneva che il padre avrebbe trovato quell’incontro angosciante o che si sarebbe agitato.
Il direttore operativo (COO) della struttura di assistenza agli anziani ha partecipato alla videoconferenza di agosto e ha riferito in seguito che il padre non rispondeva ai tentativi di conversazione della figlia, non sembrava riconoscerla e a volte si addormentava durante l'incontro.
Un secondo incontro video tenutosi a dicembre di quell’anno non ebbe maggiore successo, poiché a quel punto il padre non era più in grado di comunicare e non era del tutto lucido. Il direttore operativo riferì che a dicembre il padre mostrava lo stesso scarso livello di coinvolgimento di agosto, che sembrava che la figlia “non comprendesse né accettasse” le sue condizioni e che il suo modo di rivolgersi a lui fosse “ripetutamente insistente” ed emotivo.
La figlia e il padre non ebbero più alcun contatto per 18 mesi, fino a maggio 2022, quando la figlia telefonò alla struttura di assistenza agli anziani per parlargli. Quando gli disse chi era, raccontò, lui lanciò un “urlo assordante” e, per tutta la durata della telefonata, non riuscì a rispondere quando lei gli parlava.
Quello fu l’ultimo contatto che la figlia ebbe con il padre. Dopo quella telefonata, cercò di andarlo a trovare, ma la moglie di lui, in qualità di tutrice del padre, le negò il permesso di farlo. La famiglia temeva che il comportamento della figlia potesse turbare il padre, date le sue condizioni, poiché il direttore operativo aveva affermato che «avrebbe potuto innervosirsi e agitarsi» se lei si fosse comportata di nuovo allo stesso modo.
La questione finirà in tribunale
L'avvocato della figlia e quello della moglie si sono scambiati diverse comunicazioni nel tentativo di risolvere la questione. L'avvocato della moglie ha sostenuto che, in qualità di tutrice del padre, la moglie aveva il diritto di decidere se la figlia potesse fargli visita e che, in quel momento, la donna era troppo malata per poter dare istruzioni.
In mancanza di un accordo, la questione è stata deferita alla Corte Suprema del Nuovo Galles del Sud affinché stabilisse se un tutore nominato avesse il potere di decidere chi potesse o meno avere contatti con la persona incapace.
Il documento standard di “Nomina di tutore permanente” utilizzato dal padre stabiliva che il tutore nominato avesse il potere di:
(a) stabilire dove vivesse il padre
(b) stabilire quali cure mediche abbia ricevuto
(c) stabilire quali altri tipi di servizi personali abbia ricevuto, e
(d) il consenso all’esecuzione di cure mediche o odontoiatriche.
La Corte ha stabilito che il diritto di visita e di contatto non rientravano in tali poteri e che nemmeno la legislazione del Nuovo Galles del Sud li concedeva.
La decisione e le sue motivazioni
Il Tribunale ha quindi stabilito che la moglie, in qualità di tutrice del padre, non avesse alcuna autorità per impedire alla figlia di mantenere i contatti con lui. Tuttavia, ha osservato che la struttura di assistenza agli anziani disponeva di una certa facoltà nel determinare chi potesse far visita ai residenti.
L’accordo relativo all’assistenza residenziale del padre stabilisce che la struttura possa rifiutare l’ingresso ai visitatori che non rispettino le ragionevoli indicazioni e le regole della struttura stessa. Il Tribunale ha osservato che la struttura avrebbe il diritto di raccogliere le opinioni dei familiari, compresa la figlia, al momento di decidere se concederle l’accesso.
· Questo caso chiarisce che, nel Nuovo Galles del Sud, un tutore non ha il potere di decidere chi possa o non possa avere contatti con la persona incapace, a meno che tale potere non sia espressamente previsto nel documento di nomina del tutore permanente.
Come evitare controversie e confusione in materia di tutela
La nomina di un tutore è una parte importante della pianificazione del futuro, anche se non si prevedono controversie sull’affidamento o altri tipi di problemi.
È importante comprendere che le modalità di nomina e di applicazione della tutela variano da uno Stato all’altro in Australia. Leggi tutte le informazioni a tua disposizione fornite dal governo del tuo Stato o territorio, da risorse come Compass o da organizzazioni quali Legal Aid.
È consigliabile richiedere una consulenza legale al momento di redigere il documento di tutela, poiché ciò può aiutarti a prendere le decisioni migliori per la tua assistenza futura.
Cosa potete fare se vi viene negato l'accesso?
Tutte le decisioni e le azioni di un tutore che agisce in tale veste devono essere nell'interesse superiore della persona sotto tutela.
Se ritieni che un tutore non stia agendo nell’interesse superiore della persona sotto tutela negandoti l’accesso a quest’ultima, puoi presentare ricorso al Tribunale amministrativo dello Stato o del territorio competente affinché riesamini la nomina del tutore.
Contatta il Tribunale amministrativo del tuo Stato
Tribunale civile e amministrativo dell'ACT
Tribunale civile e amministrativo del NSW
Tribunale civile e amministrativo del Territorio del Nord
Tribunale civile e amministrativo del Queensland
Tribunale civile e amministrativo del Sud Australia
Tribunale civile e amministrativo della Tasmania
Tribunale civile e amministrativo vittoriano
Tribunale amministrativo dello Stato dell'Australia occidentale
Disclaimer: le informazioni fornite in questo sito web non sostituiscono la consulenza legale individuale.
Sull'autore
:quality(75))
Bussola
Bussola
Compass è un sito web nazionale creato per aiutare gli australiani anziani a districarsi nella complessa...
:quality(75))
Tutti i commenti sono moderati. Visitate le nostre condizioni d'uso per capire come interagire con la nostra comunità.